Las fusiones transfronterizas, como aquella en la que Farovia trasladó recientemente su sede a Holanda, deberán obtener un certificado del Registro Mercantil, que será el órgano encargado de velar por la legalidad del proceso. Así lo prevé un real decreto aprobado por el Gobierno el pasado martes y publicado este jueves en el Boletín Oficial del Estado (BOE) para apoyar los efectos de la guerra y otras situaciones de fragilidad.
La norma transpone una directiva europea para regular las transiciones, fusiones y desinversiones transfronterizas. El proyecto de ley fue aprobado por el gobierno el 14 de febrero, cuando Farovia anunció su intención de trasladarse a los Países Bajos, pero la disolución del parlamento español llevó a la aprobación del proyecto de ley por parte del gobierno. Obligando al ejecutivo a tratarlo a través del decreto ómnibus del último Consejo de Ministros. La Comisión Europea abrió un caso contra España por no traducir la directiva antes del 1 de enero. En ese texto, el comité ejecutivo ha dicho que se debe facilitar la movilidad empresarial intraeuropea «para mejorar el funcionamiento del mercado interior».
De hecho, la norma facilita y simplifica el trabajo legal a la hora de analizar el negocio de reestructuración de sociedades mercantiles que operan tanto dentro como fuera de Europa. Sin embargo, también introduce restricciones que permiten al registro mercantil controlar la legalidad de las operaciones y emitir certificados previos que certifiquen que se han cumplido todas las condiciones requeridas.
Si no se cumplen todas las condiciones requeridas, el Registrador no emitirá el certificado anterior e informará a la empresa las razones de su decisión y le dará la oportunidad de subsanar las deficiencias encontradas en un plazo no mayor a 30 días. Si no se realiza la rectificación dentro de este plazo, la autoridad de registro rechazará el certificado anterior y las operaciones no podrán proceder. En casos excepcionales, el plazo inicial de tres meses se ampliará hasta por otros tres meses si, sobre la base de los documentos e información aportados, el Registro tiene motivos fundados para sospechar que la operación presentada tuvo fines abusivos o fraudulentos, tenga por objeto o tenga por efecto eludir la legislación comunitaria o española, o tenga fines delictivos.
Otro aspecto importante de la operación de cambio estructural transfronterizo es la preparación y publicidad de los acuerdos de la junta general de accionistas, la directiva establece que la empresa debe publicar la información al menos un mes antes de la junta. De acuerdo con las reglas emitidas por el Banco de Inglaterra, la resolución de la asamblea general es exhaustiva y permite a las partes interesadas evaluar las consecuencias de la operación del esquema.
La directiva también obliga a las empresas a elaborar un informe para socios y trabajadores en el que expliquen los proyectos transfronterizos, además de exigir a las empresas que elaboren otro informe de expertos independientes con el fin de determinar la compensación a proporcionar a los socios cuando ejerzan el derecho de separación. La norma fortalece el derecho de separación, siempre que los accionistas voten en contra en la junta general, los accionistas que se opongan a la operación pueden vender sus acciones a la sociedad a cambio de una compensación en efectivo.Este derecho también se aplica a aquellos accionistas que tienen derechos económicos. Pero no político.
El decreto establece garantías materiales y procesales para los acreedores que puedan verse perjudicados por operaciones que impliquen la participación en traslados de domicilio de la empresa y por tanto puedan poner en riesgo el cobro del crédito. También obliga a las empresas a otorgar garantías a los acreedores que se opongan a las operaciones transfronterizas.
Para que la fusión se lleve a cabo, las empresas involucradas también deben cumplir con sus obligaciones tributarias en tiempo y forma. Por lo que, de nuevo, aparece el texto, el proyecto conjunto debe incluir “una certificación actualizada de responsabilidad tributaria y seguridad social mediante la aportación de un certificado válido y correspondiente emitido por la autoridad competente”.
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